未成年恶性犯罪的刑事责任追究

三方法事

　　《刑法修正案（十一）》于2021年3月1日正式生效，新法旧法如何衔接，《刑法修正案（十一）》是否适用3月1日之前的行为？

大家知道《刑法修正案（十一）》的一个重要修改是刑法第17条，也就是关于刑事责任年龄的规定。

首先，我们先来看一看刑法第17条的变动对比。

原条文

第十七条

已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

新条文

第十七条

已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。

已满十二周岁不满十四周岁的人，犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，情节恶劣，经最高人民检察院核准追诉的，应当负刑事责任。对依照前三款规定追究刑事责任的不满十八周岁的人，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令其父母或者其他监护人加以管教；在必要的时候，依法进行专门矫治教育。

变动对比

12周岁以上未成年人实施以下犯罪行为，应当负刑事责任：

12-14周岁：犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾,情节恶劣，经最高人民检察院核准追诉的。

14-16周岁：犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的。

16-18周岁：犯罪承担刑责。不满十八周岁的，应当从轻或者减轻处罚。

我国以往的刑事责任年龄起点是14周岁，《刑法修正案（十一）》吸收了恶意年龄补足制度，作为刑事责任年龄的一种例外性下调。

恶意年龄补足制度就是在考虑到当前许多恶性案件，规定了已满12周岁不满14周岁的人，对于特定的犯罪，经过特定的程序，应当负刑事责任。这里的特定犯罪是犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，同时要达到情节恶劣的程度。特定的程序是经最高人民检察院核准追诉的，应当负刑事责任。

针对这个条款本身，思考几个问题：

一、法条中的犯故意杀人和故意伤害罪，指的是罪名还是罪行？

12岁的张三实施抢劫，直接把受害人的头给砍了，然后拿走了对方的项链，还拔掉了他的满口金牙。依据现行刑法，抢劫杀人是定抢劫罪而不是定故意杀人罪，抢劫致人死亡，可处10年以上有期徒刑、无期徒刑直至死刑。但因为张三罪名判的是抢劫罪，它不构成故意杀人罪。既然不构成故意杀人罪，所以不管他砍了多少人的头，只要他是以劫财为目的，就不应该负刑事责任。

这合适吗？肯定不合适，任何法律的解释是不能违背民众的常情常理。因此，这里的故意杀人和故意伤害致人重伤肯定指的是罪行而不是罪名。

二 、2021年2月1日，13岁的张三杀了5岁的李四，性质特别恶劣，我们能不能用3月1号的刑法来审判张三？

这的确是一桩极其恶劣的案件，但我们知道刑法具有溯及力问题，对生效以前的行为采取从旧兼从轻的原则。新条款是对行为人不利的条款，不能够溯及既往。当然，不负刑事责任不意味着不接受任何处罚。

原刑法规定，因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。我们或许会感到气愤，感到遗憾，但不要对法律失望。如果每个人只凭自己的感动去追求心目中的理想正义，最终会导致不正义。法律倡导的不是一种最优正义，只是一种次优正义。

法律作为社会的稳定法，一方面要限制权力，另一方面也要限制民众的激情和狂热，走出自我的偏见。世界并不完美，我们也不可能依靠法律来达到完美。有的人也许会觉得，这种结果是非正义的，我就是可以凭着我的侠义来追求完美，但当你凭借着侠义追求完美的时候，你可能也从此打开了一个潘多拉的魔盒。你如何能够得知，你所追求的完美，就是真正的完美？

在1997年我们实施了从旧兼从轻原则，但从前曾经有过一段时间，我们甚至有从新兼从重原则。比如80年代末期，那时猎捕大熊猫的案件常有发生，所以当时就有司法解释规定，猎捕大熊猫一定要严肃处理，如果已经判了没判好，还可以撤掉，重判重判。这用今天的观点来看待，这明显是违反了罪刑法定原则。

在法治社会，我们对于刑罚权一定还是要慎重的。也许会有人觉得法律学者太过于教条，但是大家会发现不教条的人是一种浪漫主义，很多人都有浪漫主义的倾向，可是浪漫主义的本质是破坏，不断地破坏。相比于破坏，我们更需要修正与建构。

三 、13岁的张小三在老师的办公室里装了探矿仪，他要不要负刑事责任？

修改前的刑法规定14-16岁只对8种犯罪负责，也就是：杀人、故意伤害、致人重伤或死亡，强奸、抢劫、贩卖、毒品、放火、爆炸、投毒。注意以前的“投毒”现在改成了“投放危险物质罪”。

过去刑法的114条规定了投毒罪，但在美国“911事件”之后，刑法通过了第三修正案，在2001年底把114条的投毒罪改成了投放危险物质罪，指投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质。但问题在于总则一直没有改，依旧是投毒罪，所以就有种观点认为是立法者故意不改，因而就有这样一种讨论：13岁的张小三在老师的办公室安放了80个有放射性的探矿仪，想要把老师彻底给照趴下。但问题是现在没有造成人重伤和死亡，只是安放了探矿仪。张小三负不负刑事责任？因为总则说的是投毒，而分则说的是投放毒害性、放射性、传染病病原体，这个投毒包不包括放射性和传染病病原体？这衍生出了两种不同的观点，一种观点认为包括，一种观点认为不包括，直接影响了条款的适用。现在我们终于补上了漏洞，把总则跟分则协调一致了，都用的是投放危险物质。所以，现在13岁的张小三如果再在老师办公室安装探矿仪，那就一定构成犯罪。

但又有一个新的问题，2021年2月1号，13岁的张小三想着：“马上就要开学了，我不想开学，我不想见到老师，我在老师办公室安装探矿仪，这样把他身体的矿给拿走了，我就没法见到他了。”请问要不要追究他的刑事责任？

如果你认为以前总则的投毒，能够包括放射性和传染病病原体，显然那就可以追究，因为那等于没变，以前也可以追究，现在也可以追究。但是如果你认为以前的总则里投毒就只是投毒，现在是投放危险物质，投毒跟投放危险物质是不能等同的，新的修改，加重了对未成年人打击力度，那就不能追究。这涉及一个解释学的问题，“投毒”包不包括传染病病原体和放射性物质？应该是包括的。

什么叫传染病病毒？病毒不就有毒吗？一个放射性放射源有毒吗？放射性放射源一定有害，伤害身体健康，我个人觉得“有毒”是能够包括“有害”的。